1. 처분의 경위

가. 피고는 2011. 4. 11. 지방세 세무조사를 실시한 후, 원고에 대하여 ‘원고가 2009. 7. 21. 주식회사 0000(이하 ‘이 사건 회사’라고 한다)의 총발행주식 10,000주(이하 ‘이 사건 주식’이라 한다)를 전부 취득하여 이 사건 회사의 과점주주가 되었음에도 취득세 등을 신고·납부하지 않았다‘는 이유로 구 지방세법(2010. 3. 31. 법률 제10221호로 개정되기 전의 것, 이하 ’구 지방세법‘이라 한다) 제105조 제6항을 적용하여 2011. 6. 14. 원고에 대하여 취득세 35,263,730원, 농어촌특별세 3,486,290원(각 가산세 포함)을 부과하는 처분(이하 ’이 사건 처분‘이라 한다)을 하였다.

나. 원고는 2011. 9. 19. 00남도지사에게 이 사건 처분의 취소를 구하는 이의신청을 하였으나, 00남도지사는 2011. 11. 30. 원고의 신청을 기각하였다.

[인정근거] 갑 제6, 9호증의 각 1, 2의 각 기재, 변론 전체의 취지

2. 이 사건 처분의 적법여부

가. 당사자의 주장

1) 원고의 주장은, 주식회사 000(이하 ‘000’이라 한다)의 대표이사인 000이 이 사건 회사에 대하여 실질적으로 지배권을 행사하였고, 원고는 000로부터 이 사건 주식을 명의신탁받았을 뿐 이를 지배·관리할 능력이 없었으므로, 피고가 원고에 대하여 한 이 사건 처분은 실질과세의 원칙을 위반한 것이어서 위법하다는 것이다.

2) 피고의 주장은, 구 상속세 및 증여세법(2010. 1. 1. 법률 제9916호로 개정되기 전의 것, 이하 ‘구 상증법’이라 한다) 제45조의2 제1항은 권리의 이전 및 행사에 있어 등기를 요하는 재산을 명의신탁한 경우 이를 증여로 의제하므로, 원고가 000로부터 명의신탁받은 이 사건 주식은 원고에게 증여된 것으로 보아야 하고, 따라서 원고에 대하여 취득세를 부과한 이 사건 처분은 적법하다는 것이다.

나. 관계법령

별지 ‘관계법령’ 기재와 같다.

다. 판단

1) 원고의 위 제2의 가. 1)항 주장부분

구 「지방세법」제105조 제6항 소정의 과점주주에 해당하는지 여부를 판단함에 있어서 주식의 소유사실은 과세관청이 주주명부나 주식이동상황명세서 또는 법인등기부등본 등 자료에 의하여 이를 입증하면 되고, 다만 위 자료에 비추어 일견 주주로 보이는 경우에도 실은 주주명의를 도용당하였거나 실질소유주의 명의가 아닌 차명으로 등재되었다는 등의 사정이 있는 경우에는 단지 그 명의만으로 주주에 해당한다고 볼 수는 없으나 이는 주주가 아님을 주장하는 그 명의자가 입증하여야 한다(대법원 2004. 7. 9. 선고 2003두1615 판결 등 참조). 구 「지방세법」제105조 제6항을 적용함에 있어서도, 당해 주식이나 지분의 귀속 명의자는 이를 지배·관리할 능력이 없고 명의자에 대한 지배권 등을 통하여 실질적으로 이를 지배·관리하는 자가 따로 있으며, 그와 같은 명의와 실질의 괴리가 위 규정의 적용을 회피할 목적에서 비롯된 경우에는, 당해 주식이나 지분은 실질적으로 이를 지배·관리하는 자에게 귀속된 것으로 보아 그를 납세의무자로 삼아야 할 것이다. 그리고 그 경우에 해당하는지는 당해 주식이나 지분의 취득 경위와 목적, 취득자금의 출처, 그 관리와 처분과정, 귀속명의자의 능력과 그에 대한 지배관계 등 제반 사정을 종합적으로 고려하여 판단하여야 한다(대법원 2012. 1. 19. 선고 2008두8499 전원합의체 판결, 대법원 2008. 10. 23. 2006두19501 판결 등 참조).

살피건대, 갑 제2호증의 1, 2, 갑 제4호증의 2 내지 4, 갑 제5, 7호증의 각 2, 4, 갑 제8호증의 1, 3, 갑 제10호증의 4, 5, 갑 제11호증의 2, 3, 갑 제12호증의 2, 갑 제13호증의 1, 3의 각 기재, 제1심 증인 000의 증언에 변론 전체의 취지를 종합하면, ① 이 사건 회사는 2005. 5. 11. 설립되었는데, 당시 이 사건 회사의 이사로 선임된 000이 이 사건 주식을 인수하였던 사실, ② 000은 000이 대표이사인 000의 연구소장이었고, 이 사건 주식의 인수대금 1억 원도 2005. 5. 10. 000로부터 1억 원을 송금받아 2005. 5. 16. 이 사건 회사의 청약증거금계좌로 송금한 사실, ③ 원고는 2008. 7.경 000에 입사하여 자동화장비사업부 부장으로 일하였고, 2009. 3. 27. 000의 천안사업장에서 근무하다가 2009. 7. 23. 이 사건 회사의 사내이사로 취임하였던 사실, ④ 000은 2009. 7. 21. 000의 요구에 따라 원고에게 이 사건 주식을 양도하였는데, 000이 2009. 7. 21. 000에게 주식양도금 명목의 돈 1억 원을 송금함으로써 원고의 이 사건 주식인수대금을 부담하였던 사실, ⑤ 원고는 이 사건 회사의 사내이사로 재직하던 기간 동안에도 이 사건 회사의 현장 실무책임업무를 담당하였을 뿐이고, 이 사건 회사의 영업이나 자금 관리, 집행 등은 000이 모두 관장하였던 사실, ⑥ 원고는 2011. 5. 30. 000에게 이 사건 주식을 무상으로 양도하였고, 2011. 7. 1. 이 사건 회사의 사내이사직에서 사임하였으며, 같은 날 000이 이 사건 회사의 사내이사로 취임한 사실 등을 인정할 수 있다.

위 인정사실에 의하면, 000은 주주명의자인 원고에 대한 지배권을 통하여 실질적으로 이 사건 주식을 지배·관리하였다고 봄이 타당하므로, 원고는 구 「지방세법」제105조 제6항 소정의 과점주주에 해당하지 않는다.

2) 피고의 위 제2의 가. 2)항 주장부분

살피건대, ① 구 상증법 제45조의2 제1항의 명의신탁재산의 증여의제규정은 실질과세원칙에 대한 예외의 하나로서, 명의신탁제도가 조세회피의 수단으로 악용되는 것을 효과적으로 방지하여 조세정의를 실현하고자 하는 한도에서 증여로 의제한 것일 뿐, 이로 인하여 명의신탁재산의 귀속 여부까지 달라지는 것은 아니므로, 명의신탁재산의 실질적인 소유자는 위 증여의제규정에도 불구하고 여전히 명의신탁자라고 할 것인 점(대법원 2006. 9. 22. 선고 2004두11220 판결 참조), ② 구 지방세법에 이와 같은 증여의제 규정이 없는 이상 위 조항을 ‘취득세’와 관련하여서까지 적용하여 그 ‘재산’을 증여받은 것으로 볼 수는 없는 점, ③ 과점주주에 대한 취득세 과세의 근거규정인 구 「지방세법」제105조 제6항은 주식의 명의신탁 해지에 따른 주식의 취득자체에 대한 과세가 아니라 특정회사가 발행한 주식을 취득함으로써 과점주주가 되거나 기존의 과점주주가 가진 주식의 비율이 증가되어 법인의 실질적인 지배권을 취득하게 된 특정 주주에 대하여 법인 소유 재산에 대한 취득세를 과세하는 데 그 취지가 있는 점 등을 고려하면, 구 상증법 상의 증여의제규정에도 불구하고 이 사건 주식은 원고가 아니라 000에게 실질적으로 귀속되었다고 볼 수 있으므로, 피고의 주장은 이유 없다.

3) 따라서 원고는 구 「지방세법」제105조 제6항 소정의 과점주주가 아니므로, 이 사건 처분은 위법하다.

3. 결론

그렇다면, 원고의 청구는 이유 있어 이를 인용할 것인바, 제1심 판결은 이와 결론을 같이하여 정당하므로 피고의 항소는 이유 없어 이를 기각하기로 하여, 주문과 같이 판결한다.

※ 관계 법령

■ 구 지방세법(2010. 3. 31. 법률 제10221호로 개정되기 전의 것)

제22조 (출자자의 제2차납세의무)

2. 과점주주(주주 또는 유한책임사원 1인과 그와 대통령령이 정하는 친족 기타 특수관계에 있는 자들의 소유주식의 합계 또는 출자액의 합계가 당해 법인의 발행주식총수 또는 출자총액의 100분의 50을 초과하는 자들을 말한다. 이하 같다)중 다음 각 목의 어느 하나에 해당하는 자

제105조 (납세의무자등) ⑥법인의 주식 또는 지분을 취득함으로써 과점주주가 된 때에는 그 과점주주는 당해 법인의 부동산, 차량, 기계장비·입목·항공기·선박·광업권·어업권·골프회원권·승마회원권·콘도미니엄회원권 또는 종합체육시설이용회원권을 취득한 것으로 본다. 다만, 법인설립시에 발행하는 주식 또는 지분을 취득함으로써 과점주주가 된 경우에는 그러하지 아니하다.

■ 구 상속세 및 증여세법(2010. 1. 1. 법률 제9916호로 개정되기 전의 것)

제45조의2 (명의신탁재산의 증여의제) ①권리의 이전이나 그 행사에 등기등을 요하는 재산(토지와 건물을 제외한다. 이하 이 조에서 같다)에 있어서 실제소유자와 명의자가 다른 경우에는 「국세기본법」제14조의 규정에 불구하고 그 명의자로 등기등을 한 날(그 재산이 명의개서를 요하는 재산인 경우에는 소유권취득일이 속하는 연도의 다음 연도 말일의 다음 날을 말한다)에 그 재산의 가액을 명의자가 실제소유자로부터 증여받은 것으로 본다. 다만, 다음 각호의 1에 해당하는 경우에는 그러하지 아니하다.

1. 조세회피의 목적없이 타인의 명의로 재산의 등기등을 하거나 소유권을 취득한 실제소유자 명의로 명의개서를 하지 아니한 경우

2. 주식 또는 출자지분(이하 이 조에서 "주식등"이라 한다)중 1997년 1월 1일전에 신탁 또는 약정에 의하여 타인명의로 주주명부 또는 사원명부에 기재되어 있거나 명의개서되어 있는 주식등에 대하여 1998년 12월 31일까지의 기간(이하 이 조에서 "유예기간"이라 한다)중 실제소유자명의로 전환한 경우. 다만, 당해 주식등을 발행한 법인의 주주 또는 출자자(이하 이 조에서 "주주등"이라 한다)와 특수관계에 있는 자 및 1997년 1월 1일 현재 미성년자인 자의 명의로 전환한 경우에는 그러하지 아니하다.

②타인의 명의로 재산의 등기등을 한 경우, 실제소유자 명의로 명의개서를 하지 아니한 경우와 유예기간중에 주식등의 명의를 실제소유자 명의로 전환하지 아니하는 경우에는 조세회피목적이 있는 것으로 추정한다. 다만, 양도자가 「소득세법」제105조 및 제110조의 규정에 의한 양도소득과세표준신고 또는 「증권거래세법」제10조의 규정에 의한 신고와 함께 소유권변경명세를 신고하는 경우에는 그러하지 아니하다. 끝.

※ 제1심판결

■ 창원지법 2012구합742, 2012.08.30